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生態(tài)環(huán)境保護主管部門(mén)在實(shí)施新固廢法的過(guò)程中需要關(guān)注以下十項履職重點(diǎn)
01.“危廢經(jīng)營(yíng)許可證”更名為“危廢許可證”
新固廢法將“危險廢物經(jīng)營(yíng)許可證”更名為“危險廢物許可證”,刪去了“經(jīng)營(yíng)”二字,以淡化生態(tài)環(huán)境部門(mén)行業(yè)管理色彩。生態(tài)環(huán)境部門(mén)依法對收集、貯存、利用、處置危險廢物的單位提出環(huán)境管理要求,并對這些單位的環(huán)境污染防治活動(dòng)進(jìn)行監督管理。
老固廢法第57條規定,從事收集、貯存、處置危廢經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的單位,向縣級以上環(huán)保部門(mén)申領(lǐng)經(jīng)營(yíng)許可證;從事利用危廢經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的單位,向國務(wù)院環(huán)保部門(mén)或者省級環(huán)保部門(mén)申領(lǐng)經(jīng)營(yíng)許可證。并授權由國務(wù)院制定具體管理辦法。
2004年5月30日,國務(wù)院令第408號公布了《危險廢物經(jīng)營(yíng)許可證管理辦法》,于2004年7月1日起施行。之后,又進(jìn)行了兩次修訂,分別于2013年12月7日和2016年2月6日通過(guò)施行。
《危險廢物經(jīng)營(yíng)許可證管理辦法》第3條規定,危險廢物經(jīng)營(yíng)許可證按照經(jīng)營(yíng)方式,分為危險廢物收集、貯存、處置綜合經(jīng)營(yíng)許可證和危險廢物收集經(jīng)營(yíng)許可證兩種。并在第7條明確,危險廢物收集經(jīng)營(yíng)許可證,由縣級環(huán)保部門(mén)審批頒發(fā);危險廢物收集、貯存、處置綜合經(jīng)營(yíng)許可證由省級環(huán)保部門(mén)審批頒發(fā);醫療廢物集中處置單位的危險廢物經(jīng)營(yíng)許可證,由其所在地設區的市級環(huán)保部門(mén)審批頒發(fā)。
《危險廢物經(jīng)營(yíng)許可證管理辦法》的適用范圍是危險廢物收集、貯存、處置許可證,并未對危險廢物利用許可證進(jìn)行規定。根據老固廢法第57條規定,從事利用危廢經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的單位,向國務(wù)院環(huán)保部門(mén)或者省級環(huán)保部門(mén)申領(lǐng)經(jīng)營(yíng)許可證。
新固廢法第80條規定“從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的單位,應當按照國家有關(guān)規定申請取得許可證”,即刪除了老《固廢法》第57條關(guān)于申領(lǐng)利用危廢許可證的規定,且沒(méi)有明確回答如何申領(lǐng)利用危廢許可證。但是,新固廢法第80條授權“許可證的具體管理辦法由國務(wù)院制定”,因此,還需盡快出臺關(guān)于申領(lǐng)利用危廢許可證的相關(guān)規定。
02.工業(yè)固廢申報登記制度融入排污許可證
新固廢法刪除了老固廢法第32條,即取消了工業(yè)固廢申報登記制度,取而代之的是排污許可制度。
新固廢法第39條規定,產(chǎn)生工業(yè)固廢的單位應當取得排污許可證,排污許可的具體辦法和實(shí)施步驟由國務(wù)院規定;產(chǎn)生工業(yè)固廢的單位應當向所在地生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)提供工業(yè)固廢的種類(lèi)、數量、流向、貯存、利用、處置等有關(guān)資料,以及減少工業(yè)固廢產(chǎn)生、促進(jìn)綜合利用的具體措施,并執行排污許可管理制度的相關(guān)規定。
第78條規定,產(chǎn)生危險廢物的單位已經(jīng)取得排污許可證的,執行排污許可管理制度的規定。同時(shí),在第104條明確,未依法取得排污許可證產(chǎn)生工業(yè)固廢的,由生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)責令改正或者限制生產(chǎn)、停產(chǎn)整治,處10萬(wàn)元-100萬(wàn)元的罰款;情節嚴重的,報經(jīng)有批準權的人民政府批準,責令停業(yè)或者關(guān)閉。
根據生態(tài)環(huán)境部《排污許可管理辦法(試行)》第6條的規定,由設區的市級環(huán)保主管部門(mén)負責核發(fā)排污許可證,生態(tài)環(huán)境部負責指導全國排污許可制度實(shí)施和監督,各省級生態(tài)環(huán)境部門(mén)負責本行政區域排污許可制度的組織實(shí)施和監督;地方性法規對排污許可證核發(fā)權限另有規定的,從其規定。
03.取消固廢防治設施驗收許可
新固廢法取消了生態(tài)環(huán)境部門(mén)對固廢污染防治設施竣工驗收的行政許可,改為由建設單位自主驗收。老固廢法第14條中“固體廢物污染環(huán)境防治設施必須經(jīng)原審批環(huán)境影響評價(jià)文件的環(huán)境保護行政主管部門(mén)驗收合格后,該建設項目方可投入生產(chǎn)或者使用”,修改為新固廢法第18條第二款“建設單位應當依照有關(guān)法律法規的規定,對配套建設的固體廢物污染環(huán)境防治設施進(jìn)行驗收,編制驗收報告,并向社會(huì )公開(kāi)?!敝链?,所有涉及竣工驗收許可的法律條款都已經(jīng)修改完畢,意味著(zhù)環(huán)境保護設施竣工驗收許可制度徹底退出歷史。
04.工業(yè)固廢監管任務(wù)新增較多
新固廢法中生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)新增的關(guān)于工業(yè)固廢監管的任務(wù)較多,如轉移固體廢物出省、自治區、直轄市行政區域利用未報備案的,產(chǎn)生、收集、貯存、運輸、利用、處置固廢的單位沒(méi)有依法及時(shí)公開(kāi)固廢污染環(huán)境防治信息的,產(chǎn)生工業(yè)固廢的單位未建立固廢管理臺賬并如實(shí)記錄的,以及沒(méi)有依法取得排污許可證產(chǎn)生工業(yè)固廢的違法行為,都要作出處罰。
各級生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)應當對產(chǎn)生工業(yè)固廢的單位加強現場(chǎng)監督,現場(chǎng)執法時(shí)要檢查產(chǎn)廢單位是否建立了工業(yè)固廢產(chǎn)生、收集、貯存、運輸、利用、處置全過(guò)程的污染環(huán)境防治責任制度,是否建立了工業(yè)固廢管理臺賬,是否對暫時(shí)不利用或者不能利用的固廢建設了貯存設施,或者采取了無(wú)害化處置措施等。若有工業(yè)固廢有關(guān)違法行為,則按照新固廢法第102條進(jìn)行處罰,最高可以罰100萬(wàn)元。
05.加強危險廢物監管是重中之重
各級生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)應當監督產(chǎn)生危廢的單位,是否制定了危廢管理計劃,是否按照國家標準貯存、利用、處置危廢,危廢是否混入非危廢中貯存,是否建立危險廢物管理臺賬,以及是否通過(guò)國家危險廢物信息管理系統向所在地生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)申報危險廢物的種類(lèi)、產(chǎn)生量、流向、貯存、處置等有關(guān)資料等。若生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)發(fā)現危廢有關(guān)違法行為,則按照新固廢法第112條和第114條進(jìn)行處罰,最高可以罰500萬(wàn)元,這在生態(tài)環(huán)境保護法律中,是最高額度的處罰。
06.“代為處置”職責要履行到位
小伙伴們要特別關(guān)注新固廢法第113條中關(guān)于“代為處置”的規定,這是在老固廢法第55條基礎上修改的。根據這幾年的實(shí)踐情況來(lái)看,這是一個(gè)比較大的追責風(fēng)險點(diǎn)。
新固廢法第113條規定“危險廢物產(chǎn)生者未按照規定處置其產(chǎn)生的危險廢物被責令改正后拒不改正的,由生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)組織代為處置,處置費用由危險廢物產(chǎn)生者承擔;拒不承擔代為處置費用的,處代為處置費用一倍以上三倍以下的罰款”。
老固廢法第55條規定“產(chǎn)生危險廢物的單位,必須按照國家有關(guān)規定處置危險廢物,不得擅自?xún)A倒、堆放;不處置的,由所在地縣級以上地方環(huán)保部門(mén)責令限期改正;逾期不處置或者處置不符合國家有關(guān)規定的,由所在地縣級以上地方環(huán)保部門(mén)指定單位按照國家有關(guān)規定代為處置,處置費用由產(chǎn)生危險廢物的單位承擔?!?/span>
新老固廢法的區別在于,一是由生態(tài)環(huán)境部門(mén)指定單位代為處置,改為由生態(tài)環(huán)境部門(mén)組織代為處置。從實(shí)際案例來(lái)看,產(chǎn)廢單位逃跑了或者是破產(chǎn)了的情況比較多,生態(tài)環(huán)境部門(mén)沒(méi)有經(jīng)費,沒(méi)有經(jīng)費就沒(méi)有單位來(lái)代為處置,所以落實(shí)不了而難以履職到位,有的地方生態(tài)環(huán)境部門(mén)還因此被追責。改為組織代為處置,在遇到產(chǎn)廢單位逃跑了或者是破產(chǎn)了的情況,就可以向政府報告申請處置經(jīng)費墊資,先解決危廢的污染問(wèn)題,等追查到產(chǎn)廢單位,再由其承擔處置經(jīng)費,因為被危廢污染了的環(huán)境要盡快修復。
二是執法主體由所在地縣級以上地方環(huán)保部門(mén),改為生態(tài)環(huán)境主管部門(mén),地方環(huán)保部門(mén)是指縣級以上、省級以下(含省級)環(huán)保部門(mén),現在改為“生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)”,即各級生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)都有職責。
2010年3月1日起實(shí)施的《環(huán)境行政處罰辦法》(環(huán)境保護部部令第8號),其中第18條規定“兩個(gè)以上環(huán)境保護主管部門(mén)都有管轄權的環(huán)境行政處罰案件,由最先發(fā)現或者最先接到舉報的環(huán)境保護主管部門(mén)管轄”,即誰(shuí)先發(fā)現誰(shuí)處罰。
根據新固廢法第101條的規定,“發(fā)現違法行為或者接到對違法行為的舉報后未予查處的”,“由本級人民政府或者上級人民政府有關(guān)部門(mén)責令改正,對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依法給予處分”。新固廢法第101條還規定“應當作出行政處罰決定而未作出的,上級主管部門(mén)可以直接作出行政處罰決定?!?/span>
三是根據實(shí)際情況,增加了對拒不承擔代為處置費用的,可以處代為處置費用1倍-3倍的罰款。
07.用好有獎舉報和信息公開(kāi)制度
固廢和危廢對環(huán)境的污染都具有隱蔽性和滯后性,固廢和危廢造成的污染,治理起來(lái)不僅難度大而且需要高昂的治理費用,既耗時(shí)耗力,又非常艱巨。
而另一方面,固廢和危廢有關(guān)違法行為,很難及時(shí)被發(fā)現,需要依靠群眾舉報,違法者非法排放、傾倒、處置傾倒的地方周?chē)娜罕娛亲詈玫谋O督者,實(shí)際的案例也絕大多數都是依靠群眾舉報發(fā)現的。
新固廢法第31條明確了“有獎舉報”制度,一是授權“任何單位和個(gè)人都有權對造成固體廢物污染環(huán)境的單位和個(gè)人進(jìn)行舉報”。二是要求“生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)和其他負有固體廢物污染環(huán)境防治監督管理職責的部門(mén)應當將固體廢物污染環(huán)境防治舉報方式向社會(huì )公布,方便公眾舉報”。三是“接到舉報的部門(mén)應當及時(shí)處理并對舉報人的相關(guān)信息予以保密;對實(shí)名舉報并查證屬實(shí)的,給予獎勵”。四是“舉報人舉報所在單位的,該單位不得以解除、變更勞動(dòng)合同或者其他方式對舉報人進(jìn)行打擊報復”。
為便于群眾監督違法者,新固廢法還新增了多條關(guān)于信息公開(kāi)的條款,例如第29條要求生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)應當會(huì )同住建、農業(yè)、衛生等部門(mén),定期向社會(huì )發(fā)布固體廢物的種類(lèi)、產(chǎn)生量、處置能力、利用處置狀況等信息;產(chǎn)生、收集、貯存、運輸、利用、處置固體廢物的單位,應當依法及時(shí)公開(kāi)固體廢物污染環(huán)境防治信息,主動(dòng)接受社會(huì )監督;利用、處置固體廢物的單位,應當依法向公眾開(kāi)放設施、場(chǎng)所,提高公眾環(huán)境保護意識和參與程度。第16條要求,建立全國危險廢物等固體廢物污染環(huán)境防治信息平臺,第28條要求建立產(chǎn)生、收集、貯存、運輸、利用、處置固體廢物的單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者信用記錄制度,將相關(guān)信用記錄納入全國信用信息共享平臺。
08.善用查封扣押、按日計罰、雙罰制等新手段
新固廢法在法律責任一章新增查封扣押、按日計罰、雙罰制等新執法手段,既增加了處罰種類(lèi),又提高了罰款額度,為大大提高違法成本提供了法律依據。
第27條明確了查封扣押制度,授權生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)和其他負有固體廢物污染環(huán)境防治監督管理職責的部門(mén),對于可能造成證據滅失、被隱匿或者非法轉移的,以及造成或者可能造成嚴重環(huán)境污染的,可以對違法收集、貯存、運輸、利用、處置的固體廢物及設施、設備、場(chǎng)所、工具、物品予以查封、扣押。
第119條明確了按日計罰制度,單位和其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者違反本法規定排放固體廢物,受到罰款處罰,被責令改正的,依法作出處罰決定的行政機關(guān)應當組織復查,發(fā)現其繼續實(shí)施該違法行為的,依照《中華人民共和國環(huán)境保護法》的規定按日連續處罰。
新固廢法有4條明確了雙罰制,即不僅要對單位處以罰款,還要對單位的負責人員處以罰款。其中,第103條、第114條、第118條的執法主體是生態(tài)環(huán)境主管部門(mén),第108條的執法主體是城鎮排水主管部門(mén)。
新固廢法第103條是繼2018年新《水污染防治法》第81條首次對拒絕、阻撓執法的處罰做出規定之后,在生態(tài)環(huán)境法律中再次明確對拒絕、阻撓執法的處罰,但是增加了雙罰制,新《水污染防治法》第81條僅對拒絕、阻撓執法的單位處2萬(wàn)元-20萬(wàn)元的罰款,新固廢法第103條不僅規定對拒絕、阻撓執法的單位處5萬(wàn)元-20萬(wàn)元的罰款,還要求對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處以2萬(wàn)元-10萬(wàn)元的罰款。
新固廢法第114條、第118條是首次在生態(tài)環(huán)境法律中明確對法定代表人、主要負責人處以罰款,之前出臺的生態(tài)環(huán)境法律中的雙罰制都是對直接負責的主管人員和其他責任人員處以罰款,并且罰款的額度在所有生態(tài)環(huán)境法律中也是最高的,第114條規定,對于無(wú)許可證從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的,處100萬(wàn)元-500萬(wàn)元的罰款,對其法定代表人、主要負責人、直接負責的主管人員和其他責任人員,處10萬(wàn)元-100萬(wàn)元的罰款。
09.對6項違法行為移送公安機關(guān)拘留
新固廢法第120條對需要移送公安機關(guān)予以拘留的6項違法行為做出了明確規定:一是擅自?xún)A倒、堆放、丟棄、遺撒固體廢物,造成嚴重后果的;二是在生態(tài)保護紅線(xiàn)區域、永久基本農田集中區域和其他需要特別保護的區域內,建設工業(yè)固體廢物、危險廢物集中貯存、利用、處置的設施、場(chǎng)所和生活垃圾填埋場(chǎng)的;三是將危險廢物提供或者委托給無(wú)許可證的單位或者其他生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者堆放、利用、處置的;四是無(wú)許可證或者未按照許可證規定從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的;五是未經(jīng)批準擅自轉移危險廢物的;六是未采取防范措施,造成危險廢物揚散、流失、滲漏或者其他嚴重后果的。
以上這些違法行為,尚不構成犯罪的,由公安機關(guān)對法定代表人、主要負責人、直接負責的主管人員和其他責任人員處10日-15日的拘留;情節較輕的,處5日-10日的拘留。
10.配套適用兩高司法解釋和相關(guān)法規
需要特別強調的是,一些有關(guān)固廢和危廢的違法行為,不僅違反固廢法的要求,還觸犯刑法構成了犯罪,應當依法追究刑事責任。新固廢法第123條規定,違反本法規定,構成犯罪的,依法追究刑事責任。
例如,非法排放、傾倒、處置危險廢物達到三噸(含三噸)以上的違法行為,根據“兩高”關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋第1條的規定,認定為“嚴重污染環(huán)境”,即已經(jīng)構成犯罪,應按照《刑法》第338條“污染環(huán)境罪”定罪處罰,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;后果特別嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
又如,無(wú)危險廢物許可證從事收集、貯存、利用、處置危險廢物經(jīng)營(yíng)活動(dòng),嚴重污染環(huán)境的,根據“兩高”關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋第6條的規定,按照《刑法》第338條“污染環(huán)境罪”定罪處罰;同時(shí)構成《刑法》第225條“非法經(jīng)營(yíng)罪”的,依照處罰較重的規定定罪處罰。
明知他人無(wú)危險廢物許可證,向其提供或者委托其收集、貯存、利用、處置危險廢物,嚴重污染環(huán)境的,根據“兩高”關(guān)于辦理環(huán)境污染刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋第7條的規定,以共同犯罪論處。
此外,《刑法》第152條“走私廢物罪”、第339條“非法處置進(jìn)口的固體廢物罪”和“擅自進(jìn)口固體廢物罪”等,都需要與新固廢法配套實(shí)施。
那么,新問(wèn)題來(lái)了,既違反固廢法,又觸犯刑法的,是先予以行政處罰,再向公安機關(guān)移送,還是先向公安機關(guān)移送,再處罰?
根據原環(huán)境保護部、公安部和最高人民檢察院2017年1月25日發(fā)布實(shí)施的《環(huán)境保護行政執法與刑事司法銜接工作辦法》,其中第16條規定,環(huán)保部門(mén)向公安機關(guān)移送涉嫌環(huán)境犯罪案件,已作出的警告、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷(xiāo)許可證的行政處罰決定,不停止執行;未作出行政處罰決定的,原則上應當在公安機關(guān)決定不予立案或者撤銷(xiāo)案件、人民檢察院作出不起訴決定、人民法院作出無(wú)罪判決或者免予刑事處罰后,再決定是否給予行政處罰;涉嫌犯罪案件的移送辦理期間,不計入行政處罰期限。
第17條進(jìn)一步規定,公安機關(guān)對涉嫌環(huán)境犯罪案件,經(jīng)審查沒(méi)有犯罪事實(shí),或者立案偵查后認為犯罪事實(shí)顯著(zhù)輕微、不需要追究刑事責任,但經(jīng)審查依法應當予以行政處罰的,應當及時(shí)將案件移交環(huán)保部門(mén)。
因此,既違反固廢法,又觸犯刑法的,先向公安機關(guān)移送,生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)已作出的警告、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷(xiāo)許可證等行政處罰的決定,不停止執行,涉及到罰款部分的處罰決定暫停執行;如果公安機關(guān)決定不予立案或者撤銷(xiāo)案件、人民檢察院作出不起訴決定、人民法院作出無(wú)罪判決或者免予刑事處罰后,生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)再執行罰款部分的處罰決定;如果依法追究刑事責任了,不再執行罰款部分的行政處罰。
向公安機關(guān)移送之前,生態(tài)環(huán)境主管部門(mén)未作出行政處罰決定的,在公安機關(guān)決定不予立案或者撤銷(xiāo)案件、人民檢察院作出不起訴決定、人民法院作出無(wú)罪判決或者免予刑事處罰后,可以給予行政處罰。如果依法追究刑事責任了,仍應作出警告、責令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或者吊銷(xiāo)許可證等行政處罰的決定,不再執行罰款部分的行政處罰。
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